近百份判決書里的代孕糾紛：灰色產業里的罪與非罪

（視覺中國/圖）

“我和家人商量了下，還是選擇代孕，有以下需求：1、希望你方提供精子，亞洲男性，外觀帥氣，身高不低于175，不能胖，聰明，高學歷，健康；2、可以在3月份開始準備；3、要確保生產健康的寶寶；4、需要確定性別，確定是男孩；5、確定生產后，戶口隨媽媽并落戶……麻煩報個價?！?/p>

單身女子張斯想“生”個男孩。2019年1月，她與專門從事試管嬰兒和代孕服務的美泰海外醫療旅游集團有限公司（以下稱“美泰公司”）簽訂了一份《泰國海外醫療翻譯服務協議書》，并在簽訂前向業務員闡明需求。

“這些都可以的?！睒I務員特別解釋，“性別可選”和“保證男孩”是兩個概念：“選擇是指有男女胚胎的情況可以優先移植男。而保證男，那就是必須男胚胎，如果沒有男胚胎，就得再次促排，這個成本風險大很多。我們要看你的指標數，看能不能做包性別的?！?/p>

身體各項指標均合格，美泰公司安排張斯到泰國做手術，成功取得四個正常發育的卵泡。但當張斯回國后，美泰公司告知代孕移植失敗。此時，張斯已經分批支付了38萬余元人民幣。

難以接受的張斯將美泰公司告上法庭。法院該怎么判？

除了醫學、倫理方面的普世爭議，在中國，代孕還是一個很特殊的法律問題。它處在法律的灰色地帶，但又需求旺盛，刺激產生了蓬勃的海外代孕和地下代孕市場，也帶來許多立法者意想不到的糾紛。

2021年1月，女星鄭爽被曝光與前男友在美國經由代孕獲得一兒一女，且在代孕媽媽懷孕七個月時，鄭爽因分手而希望棄養。事件迅速發酵，引發公眾對“代孕”的熱烈討論。

南方周末記者在中國裁判文書網上以“代孕”為關鍵詞進行檢索，剔除關聯度較低的結果后，查詢到近百份涉及代孕的判決書，判決時間集中在近五年。在立法尚不完善時，這些判決呈現出當前中國法院應對代孕的裁判邏輯。

合同糾紛：“違背公序良俗”

中國明令禁止代孕的條文確立在二十年前。2001年，原衛生部發布的《人類輔助生殖技術管理辦法》規定，醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。

然而，這